股票踩雷了，快去跟上市公司索赔

对话：

A: 我的股票暴跌，实惨。

B：你买的啥呀？

A：你看，我买的上海电气呀，真的是倒霉，怎么就踩雷了呢。

B：慢着，不要慌，上海电气之前被证监会立案调查了，我来帮你确认一下能不能去起诉他索赔。

A：这怎么做？

什么情况可以索赔？

证券市场投资中，因上市公司或相关方违法违规造成投资者非正常损失，投资者可以提起诉讼，要求上市公司，董、监、高，会计师事务所，律师事务所等有责任的相关方赔偿损失。此类案件一般分为三种：证券市场虚假陈述、内幕交易、操纵市场。因内幕交易和操纵市场类案件取证困难，故这两类诉讼较少。

如何判断上市公司行为是虚假陈述？

2003年最高人民法院制定了《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》其中列举了“虚假记载”、“误导性陈述”、“重大遗漏”及“不正当披露”共四类证券虚假陈述行为。判断上市公司的行为是否属于虚假陈述可以对比以下四种具体形式：

（一）  虚假记载

上市公司的虚假记载行为大致可以分为两类，一是针对客观信息进行虚假记载，最为典型就是上市公司虚增利润，进行财务造假。例如2017年证监会对雅百特立案调查发现，雅百特于2015至2016年9月份通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段，累计虚增营业收入约5.8亿元，虚增利润近2.6亿元。二是对主观性的评价预测信息进行虚假记载。例如在上市公司经营过程中经常发生的“业绩变脸”，即年初预测盈利，中报显示大幅亏损。隆基股份于2012年4月10日刊登招股说明书，4月11日上市。上市后的一季报显示，隆基股份2012年一季度净利润同比下降90.59%，“变脸”速度及幅度极为夸张。

证监会认为，隆基股份以及保荐机构在提交会后重大事项时未说明该业绩急速“变脸”的情况，隆基股份亦未在招股过程中作出相应补充公告，故对隆基股份以及保荐机构国信证券采取了出具警示函的监管措施，对保荐代表人王延翔、曲文波采取12个月不受理与行政许可有关文件的监管措施。

（二）  误导性陈述

误导性陈述大致有两种表现形式，一是虚假陈述行为人在信息披露文件中对披露信息进行筛选，不进行全面公开，掩盖真实情况。例如：2020年2月3日、2月4日，雅本化学在深交所投资者关系互动平台（下称“互动易”）对投资者关于“公司是否生产用于肺炎疫情相关抗病毒药物的医药中间体”等提问回复中表示，子公司朴颐化学是抗病毒药阿扎那韦及达芦那韦关键中间体的主要供应商。而据证监会调查，事实上，雅本化学2017年至2019年销售或提供达芦那韦医药中间体产品和服务取得的收入金额为245.69万元、483.76万元、 506.13万元，其中朴颐化学和其控股子公司湖州颐辉生物科技有限公司（下称“颐辉生物”）的收入金额分划为111.22万元、351.76万元和506.13万元，较《关注函回复》披露金额分别少2947.96万元、4944.58 万元和 2687.63 万元。证监会认为这一行为对投资者的投资行为可能产生影响，构成误导性陈述。二是虚假陈述行为人通过使用含有歧义或艰难晦涩的文字、话语使投资者难以准确理解披露内容的真实意思表示，从而导致投资者作出错误的投资决策、遭受损失。

（三）  重大遗漏

上市公司有义务将有关一切公司经营的事项完整披露，而将应当披露的信息事项完全或者部分予以记载，即是重大遗漏。通常上市公司的重大遗漏都是有意为之，筛选型进行信息披露。常见的控股股东占用上市公司的资金、关联交易利益输送等情形，通常要等到证监会立案调查，才得以曝光。2005年和2006年，九发股份向山东九发集团控制的关联公司签发银行承兑汇票23笔，金额720,000,000元，商业承兑汇票4笔，金额80,500,000元，共计800,500,000元，上述票据未记账。票据到期付款时亦不及时入账，且补记入账时，错误地冲减了短期借款、应付账款等其他科目，导致相关期间定期报告财务报表虚假记载。被证监会认定构成重大遗漏。

（四）  不正当披露

根据《上市公司信息披露管理办法》第31条之规定，重大信息要及时披露，而“及时”就是在披露时点的两个交易日内披露，并按照法定的形式，在规定的媒介上披露。所谓不正当披露即指上市公司在错误的时机或以错误的方式进行披露。2019年7月5日，康得新因涉嫌信息披露违法行为被证监会顶格处罚，主要责任人员还被采取终身证券市场禁入措施。

具体怎么计算索赔呢？

《九民纪要》出台后，明确了证券虚假陈述行为已经被监管部门行政处罚的，该行为即为具有重大性，被告不得以被监管部门处罚的行为不具有重大性为由提出抗辩。可见，从法院认定的角度，不需要考虑其他影响重大性因素，只要被监管机关进行行政处罚、刑事判决的的事件就具备重大性。也就是说只要确定了监管部门对上市公司进行了处罚，证券市场投资人以信息披露义务人违反法律规定，进行虚假陈述并致使其遭受损失为由，可以向人民法院提起诉讼的民事赔偿。该类案件的主要争议焦点有三方面：（1）包括实施日、揭露日、基准日、基准价的确定；（2）投资人损失的计算；（3）损失与虚假陈述之间的因果关系。

投资者提起该类诉讼的主要法律依据是《证券法》、《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》（以下简称《规定》）。根据《规定》第十八条第二款，投资人提起该类诉讼，必须是“在虚假陈述实施日及以后，至揭露日或者更正日之前买入该证券。” 再跟据《规定》第三十一条，第三十二条“投资人在基准日及以前卖出证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与实际卖出证券平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。”“投资人在基准日之后卖出或者仍持有证券的，其投资差额损失，以买入证券平均价格与虚假陈述揭露日或者更正日起至基准日期间，每个交易日收盘价的平均价格之差，乘以投资人所持证券数量计算。”

实施日

根据《规定》第二十条：“本规定所指的虚假陈述实施日，是指作出虚假陈述或者发生虚假陈述之日。”

揭露日

根据《规定》第二十条，“虚假陈述揭露日，是指虚假陈述在全国范围发行或者播放的报刊、电台、电视台等媒体上，首次被公开揭露之日。”

基准日

《规定》第三十三条，“投资差额损失计算的基准日，是指虚假陈述揭露或者更正后，为将投资人应获赔偿限定在虚假陈述所造成的损失范围内，确定损失计算的合理期间而规定的截止日期。基准日分别按下列情况确定：

（一）揭露日或者更正日起，至被虚假陈述影响的证券累计成交量达到其可流通部分１００％之日。但通过大宗交易协议转让的证券成交量不予计算。

（二）按前项规定在开庭审理前尚不能确定的，则以揭露日或者更正日后第３０个交易日为基准日。

（三）已经退出证券交易市场的，以摘牌日前一交易日为基准日。

（四）已经停止证券交易的，可以停牌日前一交易日为基准日；恢复交易的，可以本条第（一）项规定确定基准日。”

确定基准日的目的在于，确认股市对于该虚假陈述的消化时间，也即虚假陈述被揭露后对于股价的影响时间。

常见的赔偿额计算方式

1.    简单算术平均计算方法

即平均购买价=在涉案时间段买入股票的总价格/同期买入股票的总股数，不考虑同期卖出股票的因素。

2.    先进先出法和加权平均法相结合

即推定先买进的股票先卖出，卖出成本以最先购入的股票价格确定，然后将与可索赔股票数量相对应的买入股票的价格进行加权平均，得出买入平均价。

3.    加权平均法

即先计算出投资者在虚假陈述实施日至虚假陈述揭露日期间的持仓成本，再用该持仓成本除以投资和的可索赔股票数量，得出买入平均价。：平均买入价=（涉案期间买入股票的总价-同期卖出股票回收金额）/可索赔股份数；

4.    移动加权平均法

平均买入价=（新买入证券成本+持仓成本）/（本次新增数量+持仓数量），其中卖出股票的成本以前一次计算所得买入平均价为计价依据，除权则按照价值不变原则，以不变的投资金额除以变化后的证券数量得出平均价格。

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